Международные и всероссийские конкурсы как новый тренд современного юридического образования: вопросы теории
Шрифт:
Содержание представляет собой план всего документа, который должен являться самодостаточным [39] , то есть позволять донести правовую позицию стороны без обращения к тексту соответствующего раздела (рис. 3). Как следствие, заголовки разделов и пунктов не должны быть абстрактными; они должны содержать тезис, направленный на обоснование позиции.
Например, перед командой стоит задача обосновать компетенцию состава арбитража АЦ при РСПП по рассмотрению спора. Соответственно, подзаголовок в тексте меморандума истца должен звучать как «Состав арбитража Арбитражного центра при РСПП обладает компетенцией по рассмотрению спора». Часто используемые командами
39
Грищенкова А. В. Психология и убеждение в судебном процессе. М.: Статут, 2018. С. 48.
Рис. 1
Рис. 2
Рис. 3
В целях упрощения восприятия и выстраивания логики документа заголовки следует оформлять единообразно (см. пример на рис. 3).
Раздел «Список использованных источников» должен содержать как можно большее число наименований учебной и научной литературы, включая труды наиболее авторитетных российских и зарубежных специалистов в соответствующей области, релевантной судебной и арбитражной практики, а также нормативных правовых актов.
Следующий раздел – «Фактические обстоятельства дела» – содержит краткую информацию об обстоятельствах дела и сторонах спора (рис. 4). Его объем не должен превышать 1 страницу текста. Для удобства факты следует излагать в хронологической последовательности, опуская лишние, не имеющие существенного значения для дела обстоятельства. Для наглядности и упрощения восприятия картины дела факты могут сопровождаться схемами и иллюстрациями (рис. 5).
Рис. 4
Далее располагается содержательная часть меморандума. Первая ее часть – «Аргументы по процессуальной части» – охватывает вопросы определения компетенции соответствующего арбитражного института по рассмотрению спора, отвода арбитров, принятия обеспечительных мер и т. д. Вторая ее часть – «Аргументы по существу спора» – включает вопросы исковой давности, существа заявленных требований и т. п.
Рис. 5
Наряду с этим в меморандумы для конкурсов по международному частному праву часто включается раздел, посвященный применимому праву. Он располагается сразу после аргументов по процессуальной
Завершает содержательную часть раздел «Заявленные требования», в котором кратко обозначаются все заявленные стороной требования, в том числе касающиеся процессуальных вопросов и заявленных другой стороной встречных требований и ходатайств (рис. 6).
Рис. 6
Как уже отмечалось, открывает содержательную часть меморандума раздел, посвященный процессуальным вопросам. Он, как правило, именуется «Аргументы по процедуре» или «Аргументы по процессуальным вопросам».
Основным вопросом, подлежащим рассмотрению в рамках данного раздела, почти всегда является определение наличия компетенции состава арбитража по рассмотрению спора. Это, в свою очередь, предполагает решение вопросов относительно:
1) соблюдения доарбитражного порядка урегулирования спора;
2) соблюдения срока для заявления возражений относительно компетенции состава арбитража по рассмотрению спора;
3) наличия действительного и исполнимого арбитражного соглашения, соответствующего требованиям, которые предъявляются к его содержанию и форме;
4) наличия встречного иска и его содержания;
5) наличия иных обстоятельств, способных оказать влияние на признание составом арбитража своей компетенции по рассмотрению спора (например, наличия инициированной в отношении ответчика процедуры несостоятельности (банкротства) и т. д.).
Рассмотрим кратко каждый из указанных вопросов.
1. Анализ вопроса о наличии у состава арбитража компетенции по рассмотрению спора всегда начинается с изучения текста арбитражной оговорки, содержащейся в материалах учебного дела и предположительно заключенной между сторонами спора. Часто такие оговорки сформулированы в качестве «ступеней», предполагающих последовательное использование сторонами различных способов урегулирования спора (например, переговоров, медиации, арбитража). В доктрине эти оговорки называются многоступенчатыми или многоуровневыми.
Так, в одном из учебных дел оговорка о разрешении спора была сформулирована следующим образом [40] :
«8.1. Стороны обязаны приложить все разумные усилия, чтобы добросовестно провести переговоры и урегулировать возникший между ними спор. Если стороны не смогут урегулировать спор в течение 30 дней после даты направления одной стороной письменного уведомления другой стороне о возникновении спора, любая из сторон может передать такой спор для урегулирования в арбитраж, если только спор вначале не был передан Экспертному органу.
40
Приводится по: II Студенческий конкурс «ВАВТ 2015 – Международная купля-продажа» имени М. Г. Розенберга. Материалы учебного дела // URL:(дата обращения: 11.10.2020).
8.2. Любой спор в связи с настоящим контрактом, который не был урегулирован между сторонами в соответствии с пунктом 1, должен быть передан для окончательного урегулирования в МКАС при ТПП РФ в соответствии с его Регламентом, действующим на момент подачи иска».
В данном примере стороны предусмотрели две взаимосвязанные стадии урегулирования спора: 1) переговоры в течение 30 дней; 2) арбитраж в случае невозможности урегулирования спора путем переговоров (при условии, что спор вначале не был передан Экспертному органу). Как следствие, ответ на вопрос о соблюдении предусмотренного оговоркой порядка урегулирования спора предполагает решение вопроса о том, были ли сторонами проведены указанные процедуры (прежде всего, переговоры), а также был ли соблюден установленный для них срок.