Оффшорные правовые модели и их применение

Гончаров Александр Георгиевич

1. Учредительными документами коммерческих организаций являются устав и – для отдельных организационно-правовых форм – учредительный договор. В этих документах определяются: предмет и цель деятельности; название юридического лица; место нахождения; организационная структура и вопросы управления; порядок формирования уставного фонда и распределения прибыли; положения о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица и т. п.

2. Учредительный договор коммерческой организации заключается, а устав утверждается учредителями.

Для создания товарищества (партнерства), как правило, требуется заключение учредительного договора, который подписывается полными товарищами (партнерами). Если товарищество создается в форме коммандитного товарищества (ограниченного партнерства), то привлекаемые участники-коммандиты (ограниченные партнеры), учредительный договор не подписывают. В договоре определяется порядок привлечения вкладов и выплаты по ним дивидендов. При создании общества с ограниченной ответственностью (компании, корпорации) и общества с дополнительной ответственностью учредители подписывают учредительный договор и утверждают устав. Когда общество учреждается одним лицом (например, унитарное предприятие), то его учредительным документом является устав. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий условия осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда, порядок подписки на акции и др. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Акционерное общество не может иметь в качестве единственного акционера другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

3. Выбор организационно-правовой формы зависит от целей и финансовых возможностей учредителей. Если учредители могут рассчитывать на увеличение объемов своей коммерческой деятельности, то целесообразно создавать открытое акционерное общество, число акционеров которого не ограничено.

4. Порядок определения наименования организационно-правовой формы должен соответствовать законодательству. Кроме того, если при создании коммерческой организации неправомерно используется уже зарегистрированное фирменное наименование, то по требованию обладателя права на фирменное наименование она обязана прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

5. Правоспособность коммерческих организаций в соответствующих организационно-правовых формах (признанная законом способность юридических лиц иметь гражданские права и обязанности) возникает с момента утверждения устава юридического лица. Если устав должен быть зарегистрирован, то с момента регистрации устава правоспособность и дееспособность юридического лица возникают одновременно [150. С. 46]. Перед каждой коммерческой организацией ставятся определенные задачи в области предпринимательской деятельности, для выполнения которых ему необходимы лишь определенные права и обязанности. Если бы юридическое лицо начало приобретать любые гражданские права и обязанности, то это отвлекло бы его от задачи, ради которой

оно было создано. Таким образом, в отличие от граждан юридические лица обладают не общей, а специальной гражданской правоспособностью [70. С. 135–136; 71]. При определении правоспособности коммерческих организаций в международном частном праве должны учитываться критерии «национальности» и «личного статута» юридического лица.

6. Для государственной регистрации соответствующей организационно-правовой формы учредители подают в компетентный государственный орган заявление по установленной форме, документ, подтверждающий оплату регистрационных пошлин, учредительные документы и т. п.

7. Государственная регистрация коммерческих организаций производится органами государственной власти. В юридической науке принято различать три разных порядка образования юридических лиц – распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный [32, С. 460]. Это деление производится в зависимости от функций органов, на которые возлагается ответственность за создание юридических лиц. При этом учитываются юридически значимая инициатива в образовании юридического лица; проверка целесообразности его создания; проверка законности его образования. Если юридически значимая инициатива исходит от органа, ответственного за учреждение юридических лиц, порядок образования считается распорядительным. Этот орган осуществляет проверку целесообразности и законности формирования юридического лица и принимает решение о его образовании. Если юридическое лицо создается по инициативе других лиц, являющихся его учредителями, оно считается образованным в разрешительном или нормативно-явочном порядке[145. С. 90–91] Переход от разрешительного порядка к явочному на современном этапе свидетельствует о том, что изменившиеся общественные условия позволяют изменить форму государственного признания юридической личности за теми или иными общественными образованьями. Например, переход к явочному порядку по общему правилу связан с демократизацией общественного устройства [24. С. 71].

Таким образом, понимание сущности организационно-правовых форм предпринимательской деятельности в оффшорных зонах позволяет наиболее полно оценить все оффшорные коммерческие организации, определить особенности их правового статуса и юридической ответственности, сравнить между собой и сделать обоснованные выводы. Так, участники предпринимательской деятельности могут выбирать себе более надежных партнеров, а государственные органы вывести на новый качественный уровень правовое регулирование отношений в данной области.

Как отмечает В.А. Витушко, правильный выбор партнера по критериям его организационно-правовой формы, личной имущественной ответственности учредителей по долгам играет важную роль в процессе осуществления гражданских прав. Определенный уровень правовой культуры кредиторов в этом вопросе снимает многие негативные проблемы [32, C. 459].

Конец ознакомительного фрагмента.