Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: сравнительный анализ норм российского и немецкого законодательств
Шрифт:
– объединения капиталов в кооперативы (§§ 251-257, 258-271 UmwG),
– преобразования объединений в объединения капиталов или кооперативы (§§ 272-290 UmwG),
– преобразования обществ взаимного страхования в акционерные общества (§§ 291-300 UmwG,)
– преобразования органов публичного права в объединения капиталов (§§ 301-304 UmwG).
Изменение организационно-правовой формы подлежит регистрации в установленном законом порядке (§ 202 UmwG).
Анализ источников немецкого права обнаруживает детальную проработанность сложной процедуры реорганизации субъектов корпоративного права и четкое
Нельзя не отметить, что изменения российского законодательства в части, касающейся реорганизации юридических лиц, вступившие в силу в 2014 году, существенно либерализировали данную сферу корпоративных отношений, приблизили законодательство РФ к европейским, в том числе и немецким стандартам, что без преувеличения можно назвать прорывом.
В завершении данной главы рассмотрим общие вопросы ликвидации субъектов предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
ГК РФ предусматривает добровольный и принудительный порядок ликвидации. Добровольная ликвидация осуществляется на основании решения участников, принудительная – по решению суда.
Для отдельных форм организационно-правовой деятельности существует также ряд специфических оснований прекращения деятельности. Например, для товариществ основанием прекращения является смерть одного из товарищей.
Принудительная ликвидация возможна только по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в тех случаях, когда организация в соответствии с законом должна быть преобразована или ликвидирована, но не выполняет этого в добровольном порядке.
Из оснований для принудительной ликвидации по немецкое право можно упомянуть такие, как наложение ареста на имущество (§§723 BGB), осуществление деятельности, угрожающей общественному благосостоянию (§60 GmbHG), решение суда о прекращении деятельности в случае сокращения числа участников до уровня, ниже установленного законом в отношении кооперативов (§§78 GenG). Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления.
В соответствии со ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Ст. 62 ГК РФ определяет порядок добровольной ликвидации, в соответствии с которым учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации; опубликовать в установленном порядке сведения о принятии данного решения; назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации.
По немецкому законодательству процедура изъятия субъекта из правоотношений в связи с прекращением им своей деятельности включает 3 этапа:
1. Прекращение – переход от осуществления предпринимательской деятельности к деятельности, связанной с ликвидацией субъекта;
2. Ликвидация – назначение, регистрация и осуществление деятельности ликвидаторов, к которым переходят права и обязанности по управлению субъектом на этапе ликвидации;
3. Завершение – внесение записи о ликвидации в торговый реестр.
Таким образом, как и по российскому праву, ликвидация считается завершенной, а лицо прекратившим свое существование после внесения соответствующей записи.
Особым основанием прекращения деятельности субъекта предпринимательства является несостоятельность (банкротство). Несостоятельность – основной признак банкротства – предполагает неспособность лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/ или по уплате обязательных платежей, если они не исполнены в течение 3х месяцев с момента наступления даты их исполнения. Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом по решению суда, а может добровольно совместно с кредиторами принять решение об объявлении себя банкротом и ликвидации.
Банкротство – длительная и сложная процедура, регулируемая специальным законом N 127 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”. Согласно данному закону процедура банкротства начинается с обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом самого должника, конкурсного кредитора либо уполномоченного органа.
Должник вправе обратиться в суд при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и/ или обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.
Обязанность должника обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом возникает в случае, если
• удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;
• уполномоченным органом должника принято решение о таком обращении;
• обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.
Срок подачи заявления ограничивается 1 месяцем с момента возникновения указанных обстоятельств.
Что говорит по поводу несостоятельности/ банкротства немецкий законодатель? Процедура признания лица несостоятельным (банкротом) по немецкому праву регулируется Положением о несостоятельности (Insolvenzordnung). Как и в российском праве, понятия несостоятельности „Insolvenz“ и банкротства „Konkurs“ четко отграничены друг от друга. Предпосылкой несостоятельности должника является его неплатёжеспособность. Лицо, по немецкому праву, считается неплатежеспособным, если требования кредиторов не могут быть исполнены им в установленный срок (§ 18 InsO). Общим основанием открытия процедуры банкротства является неплатежеспособность должника (§ 17 InsO).