Соотношение императивных и диспозитивных начал в корпоративном праве

Коллектив авторов

Следует положительно оценить расширение с 1 января 2017 г. перечня сделок, которые формально подпадают под критерий сделок с заинтересованностью, но в то же время не несут за собой риск причинения ущерба интересам как самого общества, так и его участников (акционеров) в результате совершения такой сделки.

К ним в том числе относятся сделки, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России; а также сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии,

что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности;

– положения об обязанности для заинтересованных лиц доводить информацию о наступлении обстоятельств, в силу которых они могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделки, до сведения общества – в АО (ст. 82 Закона об АО), до сведения общего собрания участников – в ООО (п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

Необходимо отметить, что в акционерных обществах в случае, если на дату заключения сделки с заинтересованностью лицо нарушило вышеуказанную обязанность по уведомлению общества, вина этого лица в причинении обществу такой сделкой убытков предполагается (п. 3 ст. 84 Закона об АО);

– положения о содержании решения о согласии на совершение сделки (п. 6 ст. 83 Закона об АО, п. 5 ст. 45 Закона об ООО);

– положения о том, какой орган публичного общества (общее собрание или совет директоров) и в каких случаях уполномочен принимать решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью (ст. 83 Закона об АО);

– положения об обязанности общества извещать о сделке с заинтересованностью членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа общества. Обязанность извещения акционеров необходимо предусматривать уставом отдельно, поскольку по общему правилу такая обязанность имеет место только в случае, если в совершении сделки заинтересованы все члены совета директоров, или в случае, если его формирование не предусмотрено законом или уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО). В ООО необходимо извещать незаинтересованных участников общества, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованных членов совета директоров (п. 3 ст. 45 Закона об ООО);

– положения об обязанности публичного общества и общества с ограниченной ответственностью при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров (участников) общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании, представить отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (абз. 3 п. 1.1 Закона об АО, абз. 3 п. 3 Закона об ООО).

С 1 января 2017 г. кардинально меняется порядок совершения сделок с заинтересованностью. Совершенствование законодательства в рамках института сделок с заинтересованностью нашло свое отражение в преобладании в его регулировании диспозитивных норм, в особенности для непубличных обществ.

Главным образом устанавливается общее правило, в соответствии с которым сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия [109] на ее совершение (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Необходимость получения предварительного согласия на совершение сделки может возникнуть по требованию единоличного исполнительного

органа (ЕИО), члена коллегиального исполнительного органа (КИО), члена совета директоров либо акционера (акционеров), обладающего не менее чем 1 % голосующих акций общества; в ООО такое требование может исходить от участника (участников), доля которого (которых) в совокупности составляет не менее чем 1 % уставного капитала общества.

109

Законом № 343-ФЗ теперь понятие «одобрение» используется применительно к уже совершенным сделкам; на сделки с заинтересованностью, планируемые к совершению, в предусмотренных Законом случаях должно, быть получено согласие.

Как указано в Пояснительной записке к законопроекту, при отказе от обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью акцент переносится на информирование акционеров (участников) о сделках с заинтересованностью. Однако следует отметить, что предусмотренные «по умолчанию» Законом № 343-ФЗ круг извещаемых лиц, порядок извещения, сроки извещения могут не обеспечить надлежащего и своевременного информирования и защиты интересов акционеров (участников). В данном случае предусматривается возможность отличного от предусмотренного и Законом об АО, и Законом об ООО регулирования – по усмотрению акционеров (участников).

Также изменение претерпели положения, устанавливающие порядок совершения сделок с заинтересованностью с точки зрения самого порядка (процедур) их совершения. Необходимо отметить, что Законом № 343-ФЗ допускается диспозитивность регулирования в сторону усложнения такого порядка: например, дозволяется в уставе предусмотреть необходимость большего количества голосов для принятия решения по сравнению с количеством, установленным Законом об АО, Законом об ООО; по усмотрению акционеров закрепить в уставе необходимость в случае совершения некоторых или всех сделок с заинтересованностью, которые не требуют, согласно Закону об АО, получения согласия общего собрания акционеров, получения согласия директоров, отвечающих определенным критериям, установленным п. 3 ст. 83 Закона об АО [110] , а также предусмотреть в уставе дополнительные критерии для таких директоров.

110

Согласно п. 3 ст. 83 Закона об АО директора, не заинтересованные в совершении сделки, также не должны являться и не являлись в течение одного года, предшествовавшего принятию решения: 1) лицом, осуществляющим функции ЕИО общества, в том числе его управляющим, членом КИО общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества; 2) лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества; 3) лицом, контролирующим общество или управляющую организацию (управляющего), которой переданы функции ЕИО общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.

Для акционерных обществ отличия в процедуре совершения сделок с заинтересованностью будут зависеть от того, относится данное общество к публичным или непубличным. Следует отметить, что для публичных обществ порядок совершения сделок с заинтересованностью в наибольшей степени остается императивным.

Конец ознакомительного фрагмента.