Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Ратников Кирилл

– на дату подачи в Комиссию регистрационного заявления, иностранная компания, ценные бумаги которой представлены АДА, является компанией, предоставляющей отчетность по Разделам 13 (a) и 15 (d) Закона 1934 г., либо освобождена от отчетности по Правилу 12g3—2 (b) (за исключением случаев, когда эмитент одновременно подает в Комиссию иное регистрационное заявление по другой Форме, включающее регистрацию своих депонированных ценных бумаг). Описание Правила 12g3—2b приводится ниже в соответствующем разделе Главы I 160 .

160

General Instructions I. A., 17 C. F. R. Article 239.36 (1989), а также пункт I (A) Формы Ф-6.; Corporate Finance & The Securities Laws, c. 603.

Объем раскрываемой информации («Disclosure»). Форма состоит из двух частей: Часть I содержит перечень информации, включаемой в проспект эмиссии («prospectus»); Часть II состоит из копий

документов и обязательств по дальнейшему предоставлению определенной информации Комиссии раз в полугодие («undertakings»). Как правило, по истечении шести месяцев после регистрации проекта эмиссии зарубежная компания, на ценные бумаги которой выпускаются АДА, должна предоставлять в Комиссию каждые полгода данные: о количестве АДА, подтвержденных АДР, и их держателях, «о дилерах, депонирующих ценные бумаги против выпуска АДР», а также информацию о ценах на депозитарные услуги, содержащуюся в проспекте 161 .

161

О процедуре подсчета и уплаты Комиссии регистрационного сбора см.: Правило 457 (j) (параграф 230.457 (j).

Содержание проспекта эмиссии. В соответствии с пунктом 1 Части I зарубежная компания обязана раскрыть в проспекте эмиссии информацию, требуемую пунктом 202 (f) Положения Комиссии «Эс – Ка» (Regulation S-К), которая включает:

– название американского банка-депозитария, его адрес и месторасположение главного офиса;

– название АДА и сведения о депонированных ценных бумагах;

– краткое описание условий депонирования ценных бумаг, на которые выпускаются АДА, в банке-хранителе, включая следующие данные: а) количество депонированных ценных бумаг, представленных одной депозитарной акцией; б) описание процедуры голосования депонированными ценными бумагами, если таковое возможно, в) сведения о распределении дивидендов; г) о распространении информационных материалов об иностранной компании; д) осуществлении других прав, предоставленных ценными бумагами, на которые выпускаются АДА; е) процедура внесения дополнений в депозитный договор, его пролонгация и прекращение; ж) права держателей АДА в отношении проверки реестра АДА американского банка-депозитария; з) сведения об ограничении ответственности такого депозитария;

– сведения обо всех платежах, которые должен произвести владелец АДА, включая описание предоставляемой услуги 162 .

В пункте 2 Части I указано, что эмитент, если ему это разрешено, «предоставляет Комиссии информацию в объеме, установленном Правилом 12g3—2 (b)» (см. ниже).

Информация, предоставляемая помимо проспекта. К проспекту прилагаются: 1) копия депозитного договора с американским банком-депозитарием, выпустившим АДА; 2) договоры, связанные с проектом АДА, в которых такой депозитарий является стороной; 3) мнение юридических советников о правомерности проведения конкретной программы АДА; 4) данные о дилерах, задействованных в проекте, и ряд иных сведений.

162

Уточнение, какие платежи инвестора указывать в Форме Ф-6, приводится в пункте 5 Разъяснения пункта 202 (Instructions to Item 202) Положения S-K.

2. Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3: краткий обзор

Условия использования. Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3 используются для выпуска «спонсируемых» АДА третьего уровня. Ввиду того, что требования к проспекту и иным сведениям, необходимым для регистрации по Закону 1933 г. по Форме Ф-1, практически идентичны приводимым в Формах Ф-2 и Ф-3, содержание последних в данной работе не описывается.

Перечисленные Формы отличаются друг от друга по объему включаемой в них информации. Их применение обусловлено рядом условий. Так, например, «сокращенные» Формы Ф-2 и Ф-3 используются эмитентами, ценные бумаги которых уже находятся в листинге на одной из американских фондовых бирж, либо допущены к котировке в автоматизированной системе торгов «НАСДАК» (см. Приложение о правилах листинга в системе «НАСДАК»). Выбор одной из этих Форм обусловлен также периодом времени, в течение которого эмитент уже предоставляет в Комиссию отчетность по Закону 1934 г., и «природой; эмитента» (например, дочерняя или материнская компания) 163 .

163

См.: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 105—108.

Содержание Формы Ф-1. Данная Форма, наиболее подробная из трех, состоит из двух частей. Часть I Формы Ф-1 содержит перечень данных, включаемых в проспект, среди которых:

1) «обзор информации о проекте, факторах риска, соотношении размера ожидаемой прибыльности и оплаты услуг американского банка-депозитария» 164 ;

2) сведения об использовании денежных средств, полученных от проекта АДА иностранной компанией, его организовавшей 165 ;

164

Пункт 503 (параграф 229.503)

Положения S-K.

165

Пункт 504 (параграф 229.504) Положения S-K.

3) определение цены АДА, предлагаемых к размещению 166 ;

4) план размещения («plan of distribution») 167 168 ;

5) описание предлагаемых к регистрации ценных бумаг 169 ;

6) общая корпоративная информация об эмитенте 170 .

Часть II содержит сведения, предоставляемые помимо проспекта, а именно: а) перечень «иных расходов на проект» (п. 511 Положения «Эс-Ка»); б) информацию о директорах и иных высших должностных лицах иностранной компании (п. 702 Положения «Эс-Ка»); а также в) финансовые отчеты (п. 601 Положения «Эс-Ка»).

166

См.: U. S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 105—108.

167

Пункт 505 (параграф 229.505) Положения S-К. Пункт 505 (а), в частности, требует «описать (в проспекте) различные факторы, повлиявшие на определение цены».

168

Пункт 508 (параграф 229.508) Положения S-K.

169

Пункт 202 (параграф 229.202) Положения S-K.

170

Имеется в виду информация, которая требуется в соответствии с: 1) Разделом I Формы 20-Ф (включая данные, указанные в пунктах 17 и 18), 2) Правилом 3—05 и статьей 11 Положения S-X, 3) Разделом 10 (а) (3) Закона 1933 года О перечисленных требованиях см.: U. S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 112—112.15, 121—123.

Регистрация и отчетность по Закону 1934 г.

Формы 20-Ф. Требования Формы 20-Ф к раскрытию информации практически идентичны таковым для американских корпораций. Данная форма используется в проектах АДА в двух случаях: для регистрации по Закону США 1934 г. и для предоставления ежегодной отчетности перед Комиссией (в ряде случаев используют ее сокращенную версию – Форму 8-А) 171 .

Форма состоит из четырех частей: 1) общей информации о компании и ее деловой активности; 2) описания ценных бумаг; 3) информации о долговых обязательствах компании и о случаях невыплаты дивидендов; 4) финансовой отчетности («financials»), частично или полностью отвечающей требованиям Общепринятых норм бухгалтерской отчетности США. Форма 20-Ф содержит общие инструкции по ее заполнению и разъяснения по ее применению в отношении нефтегазовых иностранных компаний.

171

Цит. no: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. Chapter 3. Также смотреть Форму 10-K, используемую для предоставления отчетности компаниями США, многие положения которой продублированы в Форме 20-Ф.

Форма 6-К. Данная форма представляется иностранным эмитентом в Комиссию и на каждую американскую фондовую биржу, где находятся в листинге его ценные бумаги. Она включает существенную для инвесторов информацию об иностранной компании и ее дочерних предприятиях, нераскрытое которой влечет ответственность по Разделам 10 и 18 (a) Закона 1934 г. (см. выше). Так, предоставлению по Форме 6-К подлежат: 1) сведения о корпорации, придание которых огласке обязательно по законодательству страны ее регистрации или принципиального управления; 2) данные, подлежащие передаче на любую фондовую биржу вне США, где ценные бумаги компании, на ценные бумаги которой выпущены АДА, находятся в листинге; 3) информация, которую эмитент распространил среди держателей своих ценных бумаг.

Данные, включаемые в Форму 6-К, во многом схожи с предоставляемыми по Правилу 12g3—2 (b) (см. ниже) 172 .

8. Правило 12g3—2: общий обзор

В соответствии с Разделом 12 (g) Закона 1934 г., регистрации по нему подлежит эмиссия ценных бумаг «любого эмитента, вовлеченного в предпринимательскую деятельность более чем в одном штате,…чьи ценные бумаги торгуются посредством использования средств передачи информации между штатами». Следствием регистрации является предоставление Комиссии ежегодных отчетов по Форме 10-К, включающих финансовую (бухгалтерскую) информацию, полученную по правилам Общепринятых норм бухгалтерского учета США или соответствующим образом адаптированную под них (см. выше).

172

См.: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P 122.1, 123.