Налоговая адвокатура: учебное пособие
Шрифт:
Анализ деятельности практикующих адвокатов позволяет отметить, что при изучении материалов дела необходимо применять:
1) сравнительный метод (сопоставление, сравнение различных источников для наиболее полного охвата имеющихся в них сведений, а также выявление возможных пробелов и противоречий в предоставленных доверителем материалах дела);
2) формально-юридический метод. С его помощью проверяется форма документов и иных официальных письменных источников, представленных доверителем;
3) логический метод (установление соответствия между фактическими обстоятельствами
4) метод анализа и синтеза. Анализ как условное разделение сложного целого на составные части применяется при рассмотрении отдельных эпизодов, явлений и т. д. Синтез, напротив, предполагает изучение явления путем условного объединения его составных частей и элементов.
Так, изучение адвокатом материалов по гражданским делам происходит, как правило, в следующем порядке. В первую очередь рассматриваются материалы, позволяющие решить вопрос о возможности принятия поручения на представительство интересов доверителя. При его положительном решении дальнейшие действия адвоката зависят от стадии, на которой находится дело на момент обращения к нему доверителя. Если дело еще не поступило на рассмотрение суда, т. е. исковое заявление, жалоба или заявление еще не поданы в суд, адвокат выслушивает доверителя по существу ситуации, задает ему необходимые вопросы, уточняет все существенные моменты, которые могут иметь отношение к делу. Если для разрешения данного дела, по мнению адвоката, необходимо обращаться в суд, уточняется, к подведомственности какого суда они относятся: суда общей юрисдикции, арбитражного суда. Определяются стороны спора, существо спорного вопроса [16] .
Необходимо напомнить, что адвокат должен проверить, существуют ли обстоятельства, при наличии которых в принятии искового заявления должно быть отказано.
Кроме того, до обращения в суд адвокату необходимо выполнить следующие мероприятия, сведенные в общую технологическую последовательность практических действий, позволяющую достичь максимальной эффективности судебной защиты интересов налогоплательщика.
Технология подготовки дела по налоговому спору к судебному разбирательству в общем виде выглядит следующим образом:
1. Квалификация возникшего спора. Для правильной квалификации спора необходимо детально уяснить:
в чем заключается спор, по поводу чего и в результате чего он возник;
чем обосновывает свои доводы и требования налоговый орган (на какие нормы законодательства и доказательства он ссылается);
чем мотивирует свои возражения налогоплательщик (на какие нормы законодательства и доказательства он ссылается – в случае защиты интересов юристу налоговых органов).
2. Оценка целесообразности обращения в суд. На данной стадии подготовительного процесса необходимо правильно определить применимость тех или иных норм налогового законодательства, регулирующего спорные вопросы, а также оценить качество имеющихся у спорящих сторон доказательств, обосновывающих их требования и возражения по существу спора [17] .
3. Выбор способа
4. Выбор компетентного суда [18] . Как уже было отмечено, речь идет об определении подведомственности и подсудности.
5. Определение предмета иска (заявления). Предмет иска – это конкретное материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действия, признании наличия или отсутствия правоотношения, изменении или прекращении его. В практике налоговых споров в основном применяются три разновидности исков: 1) иски о признании (например, иск о признании недействительным нормативного или ненормативного акта налогового органа); 2) иски о присуждении (взыскании убытков, возврате из бюджета излишне взысканного налога); 3) иски о пресечении (например, иск о запрете проводить повторную налоговую проверку и др.). В соответствии с Постановлением Пленума
ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. № 5 при применении ст. 137 и 138 НК РФ необходимо исходить из того, что под актом ненормативного характера, который может быть оспорен в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика.
6. Уяснение предмета доказывания по спору. Данный этап подготовительной работы выполняется в тех случаях, когда возникший между налогоплательщиком и налоговым органом спор относится к налоговым спорам по вопросам факта.
7. Формирование доказательственной базы.
8. Формулирование оснований иска (заявления). Основание иска – это обстоятельства, на которые ссылается истец (заявитель) в подтверждение исковых требований. Не следует путать основания иска с его правовым обоснованием. Правовое обоснование иска – это ссылки истца (заявителя) на конкретные нормы права, обосновывающие его требования.
9. Оценка перспективности судебного процесса. Практика показывает, что на данной стадии можно примерно на 90 % предсказать результат рассмотрения дела в суде.
10. Оформление и направление иска (заявления) в суд. Особенности оформления и направления в суд заявлений по налоговым спорам следующие. При обжаловании налогоплательщиком ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействия) должностных лиц налоговых органов соответствующее заявление должно быть направлено в арбитражный суд не позднее трех месяцев со дня, когда налогоплательщику стало известно об этом акте, решении, действии, бездействии. При обжаловании нормативных правовых актов сроков обращения в суд не установлено [19] .