Ходатайства, заявления и жалобы
Шрифт:
[106] Для ГПК и АПК характерно также указание на совершение ряда судебных процедур «по ходатайству сторон или инициативе суда».
[107] Здесь имеется в виду общее правило, а не исключения – ст. 370 ГПК.
[108] Капитан судна, по прибытии в иностранный порт, не ориентируясь в существующих там должностях и полномочиях морской администрации, напишет заявление о морском протесте и вместо адреса в таком случае может указать: «Тому, кому следует». Но это всего лишь предварительная бумага, необходимая во избежание потери жестко ограниченного срока, существующего практически повсюду.
[109] «Самое устойчивое, – писал В. В. Розанов, – это ложь… А утвердить ложь ничего не стоит. Да нечего и утверждать: стоит столбом и никуда
[110] Хрестоматийный пример из зарубежной практики, поучительный безотносительно к географической карте. Судом отклонена кассационная жалоба в то время, как соответствующей структурой еще не было разрешено ходатайство кассатора о предоставлении юридической помощи.
Патолого-анатомическая лаборатория заявителя была закрыта по приказу суда. Подана жалоба по правовым основаниям (мотивам судебного приказа). Кассационный суд отклонил жалобу, а служба по юридической помощи отклонила ходатайство кассатора на том основании, что жалоба стала беспредметной, бесполезной.
Выводы из данной судебной истории:
. Факт нерассмотрения ходатайства компетентной структурой о предоставлении адвоката Кассатору, заявителю соответствующего ходатайства, обязывает вторую инстанцию воздержаться от рассмотрения и неблагоприятного для него разрешения кассационной жалобы.
. Должен быть с помощью несложной процессуальной нормы гарантирован запрет рассмотрения жалобы, опережающего разрешение ходатайства по вопросу юридической помощи субъекту обжалования. В подобной ситуации было бы допустимо рассмотрение жалобы только при условии ее удовлетворения.
[111] Здесь предлагается текст ст. 40 ФЗ «О несостоятельности» потому, что лучше один раз прочитать такую статью, чем сто раз твердить о процессуальных строгостях формы обращений в суд и приложений к ним.
«Статья 40. Документы, прилагаемые к заявлению кредитора
. Кроме документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие:
– обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам;
– доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
– иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.
. К заявлению кредитора, подписанному представителем конкурсного кредитора, прилагается также доверенность, подтверждающая полномочия подписавшего указанное заявление лица на подачу такого заявления.
. К заявлению кредитора должны быть приложены вступившие в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора к должнику, а также доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику».
Как видно из данной статьи, процессуальная форма не самоцель, а средство точно и надежно передать смысл, содержательную полноту, концентрированность подачи необходимого и достаточного материала, в том числе назначение доказательств, конкретность и определенность документальных доказательств. И что не менее интересно для понимания связи нового судебного процесса с предыдущими, взаимосвязанными с ним, – это указания в завершающей части ст. 40 Закона о необходимости приложения соответствующих судебных решений.
[112] В арбитражном процессе прокурор тоже относится к субъектам апелляционного обжалования. Формы представления прокурора в апелляционную инстанцию АПК не предусматривает.
[113] Разграничение и конкретизация понятий «вновь открывшиеся обстоятельства» и «новые обстоятельства» дается в ч. 2–5 ст. 413 УПК РФ и является тем более важным для процессуалиста, что отсутствует в других процессуальных
Все вышеперечисленные обращения в суд являются обращениями строгой процессуальной формы. В ряде случаев строгость проявляется преимущественно относительно основания и сути правового требования к суду.
[114] Заявление ходатайства об изменении порядка или условий совершения судебной процедуры, установленных императивными нормами Федерального закона, является юридически ошибочным.
[115] АПК РФ как предыдущий (1995 г.), и так и действующий (2002 г.) не допускают одновременного изменения предмета и основания иска. Соответствующее разъяснение Пленума ВАС – постановление № 13 от 31 октября 1996 г. «О применении АПК РФ при рассмотрении дел в суде первой инстанции», п. 3, – сохраняет свое действие и теперь. Вместе с тем, надо сказать, что формулировка ч. 1 ст. 49 действующего АПК относительно права истца «изменить основание или предмет иска» само по себе не является достаточным для однозначного вывода о недопустимости изменения обоих элементов иска. В частности, возникает вопрос, допустимо ли изменение одного элемента в данном судебном заседании и второго – в следующем, например, после возобновления ранее приостановленного производства? Почему бы и нет, когда другая сторона выразила положительное отношение к такому повороту или, как минимум, заявила, что ее отношение – индифферентное.
Кроме того, если исходить из легального определения основания иска в упомянутом пункте 3 названного постановления Пленума ВАС, то «изменение основания означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику». А такое изменение могло естественно произойти в силу объективных обстоятельств, с которыми невозможно не считаться. Не заявить о них истцу означало бы погрешить против действительного положения вещей.
Тем не менее у ответчика остается право возражения путем заявления ходатайства о прекращении производства (или об отложении предстоящей судебной процедуры – судебного заседания), мотивируемого тем, что нарушается его право судебной защиты, право иметь достаточное время для ознакомления с новыми материалами дела и для организации защиты, поручения дела адвокату-представителю. А это вопрос и денег для оплаты за представительство. Есть и еще одна сложность: надо сделать выбор адвоката, что затруднено… невиданно возросшим выбором. (Такой армии адвокатов, да еще зачастую контрастирующих по уровню профессиональной подготовки, в России прежде не бывало!)
[116] «В отличие от судебных способов разрешения споров, которые представляют собой прямое правоприменение, медиация представляет собой скорее использование права для разрешения споров на основе справедливости, с учетом интересов обеих сторон», – В. Ф. Яковлев. Интернет-конференция Советника Президента Российской Федерации, 30 марта 2007 г., Гарант. – О примирительной процедуре с участием посредника (медиации). Среди отличий медиации от собственно судебной процедуры В. Ф. Яковлев указывает также на то, что здесь стороны имеют не только формальное, но и полное, реальное равноправие. И еще один момент: нет излишней публичности. В то время, как «судебная процедура – публичная… и если ты подал заявление в суд, то входишь в публичную процедуру, и ты должен это хорошо осознавать. Судебная процедура закрывается только в порядке исключения… Процедура переговоров, в том числе с участием посредника, – конфиденциальная процедура».