Контракты на строительство по правилам FIDIC
Шрифт:
3.8.3. Государственно-частное партнерство и FIDIC DBO
Государственно-частное партнерство (ГЧП) – это партнерство государственного и частного сектора, целью которого является реализация социально значимых проектов. Публичные институты, таким образом, используют преимущества частного сектора, его возможности и ресурсы.
На практике это обычно означает, что госинвестиции или госуслуги реализуются не самим госсектором (на национальном (федеральном), региональном или муниципальном уровне), а силами частных операторов экономики (одной компании или нескольких компаний, объединенных в консорциум). После установленного срока эксплуатируемый проект передается под полный
Тексты DBO вполне подходят и для реализации проектов ГЧП.
С 1 июля 2006 г. в Чешской Республике действует Закон № 139/2006 Свода законов (СЗ) «О концессионных соглашениях и о концессионной деятельности» (Закон о концессии). В 25 параграфах этого Закона содержится описание общих рамок, условий и последовательности действий госзаказчика при заключении концессионных соглашений.
Проблематика концессионных соглашений в Чехии сегодня отражена также в законах № 13/1997 СЗ «О наземных коммуникациях», № 137/2006 СЗ «О государственных заказах», № 250/2000 СЗ «О формировании территориальных бюджетов» и № 219/2000 СЗ «Об имуществе Чешской Республики и его статусе в юридических отношениях».
В России на федеральном уровне концессии регулируются Федеральным законом от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», а на региональном уровне – например, Законом Санкт-Петербурга от 25 декабря 2006 г. № 627–100 «Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах». Также следует упомянуть, что 13 июля 2015 г. принят Федеральный закон № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» По мнению инициаторов Закона, его принятие позволяет определить общее направление развития нормотворчества в сфере государственно-частного партнерства на всех уровнях власти в Российской Федерации, устранить существующие ограничения в федеральном законодательстве.
3.9. Договор субподряда
3.9.1. Общая характеристика
В 2011 г. FIDIC издала типовые условия для договора субподряда, использование которого предусматривается в ситуациях, когда взаимоотношения генерального подрядчика и инвестора организованы по модели CONS. Название проформы можно перевести как «Условия договора субподряда для строительных и инженерных подрядов, проектную документацию для которых составляет заказчик».
Этот договор субподряда воплощает принцип перенесения большей части рисков подрядчика на субподрядчика. Некоторые положения этой проформы типичны для договоров субподряда, составленных в странах континентальной правовой семьи. Такие положения, однако, необычны для системы англосаксонского права. Есть и примеры обратного. В соответствии с п. 14.6 подрядчик имеет право задержать оплату субподрядчику (pay when paid), в том случае если ему вовремя и надлежащим образом не заплатил заказчик.
Российские суды негативно относятся к условиям договора, предусматривающим исполнение денежных обязательств при условии получения оплаты от третьего лица, что влечет потенциальный риск признания соответствующих условий недействительными. Обязательства генерального подрядчика перед субподрядчиком, в том числе по оплате выполненных работ, должны исполняться независимо от исполнения заказчиком обязательств (включая оплату работ) перед генеральным подрядчиком (см. п. 9 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда: приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51). В судебной практике условие договора субподряда, по которому исполнение обязательств генерального подрядчика ставится в зависимость от исполнения соответствующего
По материалам решения Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ от 1 июля 2011 г. № 219/2010.
Изменение контракта, которое ставит наступление срока оплаты выполненных работ (выплаты удержанной суммы) в зависимость от исполнения своего обязательства третьим лицом (заказчиком), не являющимся стороной по данному Контракту, не может быть признано имеющим юридическую силу, поскольку не отвечает принципиальным положениям гражданского законодательства России. В соответствии с императивной в этой части нормой п. 3 ст. 401 ГК РФ «отсутствие у должника необходимых денежных средств» ни при каких условиях не может рассматриваться как обстоятельство, освобождающее должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Условие контракта, согласно которому уплата ответчиком истцу причитающихся последнему денежных сумм ставится в зависимость от получения им денежных средств от третьего лица, в договоре не участвующего, прямо противоречит указанной норме российского права. Можно полагать, что эта жесткая позиция будет смягчена с пересмотром обязательственного права в 2012–2015 гг.
Многие права и обязанности сторон, содержащиеся в проформе договора субподряда, представляют собой кальку с генерального договора подряда, например правила о расторжении договорных отношений подрядчиками. Другие положения логически адаптируются, как, например, обязанность субподрядчика известить о наличии требования об оплате дополнительных работ, о возмещении дополнительных затрат или о продлении срока завершения работ в соответствии со ст. 20 договора субподряда в сокращенный срок в течение 21 дня. При этом обоснованное требование должно быть представлено в течение 35 дней.
3.9.2. Структура проформы договора субподряда
Договор подряда фиксирует цену и содержание обязательственных отношений со ссылкой на документы, являющиеся частью договора, а именно на:
a) извещение подрядчика об акцепте оферты;
b) оферту субподрядчика;
c) особые условия договора субподряда;
d) общие условия договора субподряда;
e) технические условия договора субподряда;
f) чертежи к договору субподряда;
g) ведомости объемов работ и сметный расчет договора субподряда;
h) прочие приложения к договору субподряда.
В общей части проформа договора субподряда придерживается типичной структуры: 20 статей, разделенных на пункты. Статья 1 содержит общие термины и их определения. Статья 2 описывает договор генподряда. Статьи 3–5 посвящены сторонам договора субподряда, т. е. статусу подрядчика и субподрядчика.
Как и в CONS, ст. 6 посвящена условиям работы технических специалистов и рабочей силы в целом, в том числе соблюдению законодательства о труде, охране труда, безопасности и охране здоровья. В ст. 7 рассматриваются подробности проведения работ и снабжение машинами, материалами, оборудованием, а также контроль качества. В ст. 8–11 – проблемы, связанные с выполнением работ, и возможные способы решения этих проблем, например, в начале выполнения работ, при возникновении задержек, приостановке работ, проведении контрольных испытаний, приемке объектов, и ответственности за дефекты. В ст. 12–14 устанавливаются правила ценообразования, внесения изменений в объемы работ и условия оплаты. Следующие две статьи посвящены расторжению договора и приостановке работ. Статьи 17–19 содержат общие положения о распределении рисков и их взаимосвязи с вопросами страхования, а также об обстоятельствах непреодолимой силы. Последняя часть посвящена процедуре предъявления требований (претензий) и разрешению споров.