Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Ратников Кирилл

2. регистрацию брокеров-дилеров, агентов и инвестиционных консультантов на уровне штатов (Разделы 201—204);

3. регистрацию штатами эмиссий ценных бумаг (Разделы 301—306);

4. общие положения об ответственности на рынке ценных бумаг (Разделы 401—419) 84 .

В 1996 г. был принят «Акт об усовершенствовании национального фондового рынка» («Акт»), которым были внесены следующие изменения в положения Единообразного закона и Законы 1933 и 1934 г.:

84

Цит. no: Federal Securities Laws. Р. 1619—1680.

– ценные

бумаги, выпущенные в процессе частного размещения (включая, проекты АДА по Правилу 144А (см. ниже)), освобождаются от регистрации на уровне штатов и не могут регулироваться законами штатов, «за исключением минимальных требований об уведомлениях и отчетности»;

– законодательство штатов о брокерах-дилерах не может вводить дополнительные требования или противоречить федеральному законодательству, регулирующему структуру капитала, хранение информации, а также финансовую отчетность брокеров-дилеров (Раздел 15 (h) (1));

– инвестиционные консультанты, управляющие активами, превышающими 25 млн. долл., регулируются исключительно федеральным законодательством 85 ;

Положения Единообразного закона о правонарушениях на рынке ценных бумаг, а также законодательство штатов, регулирующее сделки резидентов одного штата с ценными бумагами на территории других штатов, осталось без изменений.

Отмена регистрации публичной эмиссии ценных бумаг в штатах. До 1996 г. публичная эмиссия ценных бумаг, находящихся в листинге на фондовых биржах и в автоматизированных торговых системах, осуществлялась путем ее регистрации по Законам 1933 и 1934 г. в Комиссии, а также в регистрационных органах каждого из пятидесяти штатов. Этот процесс занимал много времени и дорого стоил (размер регистрационной пошлины, подлежащей уплате в каждом штате, составлял от 100 до 1000 долл. США; отдельно оплачивались услуги юридических консультантов) 86 .

85

Цит. по: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110.

86

Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 90.

Актом было введен запрет на регистрацию публичной эмиссии ценных бумаг на уровне штатов 87 .

Особенности применения законодательства штатов о ценных бумагах. Разделом 18 Закона 1933 г. предусмотрено неприменение законодательства штатов, кроме права штата, в котором компания зарегистрирована, к регистрации эмиссии ценных бумаг и документации в отношении таких ценных бумаг. Данная норма федерального закона относится также к отчетам, подготовленным для акционеров, и документам по голосованию по доверенности от имени акционеров на общих собраниях («proxies»). Раздел 18 Закона 1933 г. применяется только в случае, когда ценные бумаги находятся в листинге (или включены в листинг, но еще не продаются) на фондовых биржах или в автоматизированных торговых системах США (например, Нью-Йоркской фондовой биржи или системы «НАСДАК» (см. ниже)). Во всех остальных случаях право штатов подлежит применению.

87

Цит. no: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110. См. также: Conference Report on National Securities Markets Improvement Act of 1996, H.R. 104—864, 104^th Cong., 2^nd Sess, 1996—1997 Fed.Sec.L.Rep. (CCH) Para 85,847 at P. 88,650.

Закон Сорбанеса-Оксли от 2002 г. Обзор положений 88

Закон Сорбанеса-Оксли от 2002 года стал наиболее широким по своему охвату законодательным актом о ценных бумагах, принятым в Соединенных Штатах Америки за последние 70лет. Этот всеобъемлющий законодательный акт затрагивает ряд важных вопросов, имеющих первоочередное значение для компаний, котирующихся

на фондовых рынках (публичных компаний), независимо от того, образованы ли они в США или в других странах.

88

Материал настоящего Раздела предоставлен компанией Ernst&Young (Сентябрь 2002 г.) и переработан автором.

Кто подпадает под действие Закона?

Применимость к иностранным частным эмитентам. В целом, Закон распространяется не только на публичные компании США, но и на все компании (учрежденные как в США, так и в любой другой стране), которые имеют акции или долговые ценные бумаги, зарегистрированные в Комиссии США по ценным бумагам и биржам в соответствии с Законом 1934 года. Под «эмитентом» в Законе понимается любая компания с зарегистрированными ценными бумагами вне зависимости от страны постоянного местопребывания, а также любая компания, обязанная подавать отчетность согласно пункту 15 (г) Закона 1934 г.

Закон не предусматривает никаких исключений для иностранных частных эмитентов. В отсутствие каких-либо льгот, которые Комиссия может предоставлять иностранным эмитентам, подразумевается, что на них распространяются те же правила, что и на американских эмитентов. Пока не ясно, как отдельные положения Закона будут применяться в отношении иностранных частных эмитентов. Некоторые из его положений вступают в силу незамедлительно, тогда как другие требуют выпуска соответствующих нормативных документов Комиссии. Несмотря на то, что Комиссия уполномочена устанавливать льготы, на данный момент не известно, будет ли она предоставлять их иностранным частным эмитентам.

Вопросы корпоративного управления и ответственности

Требования к комитету по аудиту

– Ответственность за контроль над работой аудиторов – Комитет по аудиту несет непосредственную ответственность за назначение, оплату услуг и контроль за работой аудиторов, устанавливая их прямую подотчетность комитету.

– Независимость членов комитета по аудиту – Члены комитета по аудиту должны входить в состав совета директоров компании и обязаны быть независимыми. Для обеспечения независимости членов комитета по аудиту им запрещается принимать от эмитента какую-либо плату за консультации или советы либо иные формы вознаграждения, а также иметь какие-либо взаимоотношения с эмитентом или его дочерними предприятиями, за исключением тех, что связаны с их функциями в качестве членов совета директоров или любого из его комитетов. Если компания-эмитент не имеет и не формирует независимого комитета по аудиту, то в качестве комитета по аудиту рассматривается совет директоров в полном составе, и в этом случае каждый директор должен соответствовать условию «полной независимости» и другим рассматриваемым в данном документе критериям, установленным для комитетов по аудиту.

Дополнительные обязанности комитета по аудиту — В соответствии с Законом, комитет по аудиту обязан:

– ввести порядок приема и рассмотрения жалоб по вопросам бухгалтерского учета, внутреннего контроля и аудита;

– предоставить сотрудникам компании возможность выражать свои сомнения по вопросам бухгалтерского учета и аудита на конфиденциальной и анонимной основе;

– располагать полномочиями для привлечения по мере необходимости независимых юридических и иных консультантов для содействия комитету в выполнении его функций;

– иметь адекватное финансирование в качестве одного из комитетов совета директоров в определенном комитетом по аудиту размере для оплаты услуг аудитора и любых иных консультантов, привлекаемых комитетом.

Особые условия для иностранных частных эмитентов – Пока (до принятия Комиссией правоприменительных актов) сложно сказать, будет ли Комиссия предоставлять льготы иностранным частным эмитентам в отношении всех или некоторых из требований, касающихся комитета по аудиту, в форме освобождения или предоставления биржам права устанавливать льготный порядок для иностранных частных эмитентов исходя из законов и практики страны их регистрации.