Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Ратников Кирилл

В дополнение к изложенному, Комиссия обязана выпустить правила, согласно которым в финансовой информации, подготовленной не в полном соответствии с GAAP, включенной в какой-либо периодический отчет, поданный в комиссию, документ, предназначенный для общего ознакомления, пресс-релиз или иное сообщение, не допускается искажение или опущение существенных фактов, в результате которого, учитывая обстоятельства, при которых происходит представление финансовой информации, подготовленной не в полном соответствии с GAAP, такая информация искажается. Информация, содержащаяся в упомянутых документах, должна быть выверена с финансовой отчетностью эмитента по стандартам GAAP.

Раскрытие сведений о сделках с участием руководства и крупных акционеров компании – Закон вносит изменения в п. 16 (a) закона о ценных бумагах, где приводится перечень документов, которые обязаны подавать должностные лица, директора

и акционеры, владеющие более чем 10% ценных бумаг любого класса. Сведения об изменении долей участия и структуры собственности по договорам типа «своп» с ценными бумагами, в которых участвуют должностные лица, директора и акционеры, владеющие более чем 10% акций, подлежат сообщению в течение двух рабочих дней с момента сделки. Через один год после вступления Закона в силу все упомянутые документы, подлежащие подаче согласно ст. 16, должны быть поданы в электронном виде и размещены на веб-сайте компании.

Оценка руководством системы внутреннего контроля – Закон требует от Комиссии выпустить правила, согласно которым эмитенты будут обязаны включать отчет о системе внутреннего контроля в подаваемую годовую отчетность. Этот отчет должен содержать формулировку ответственности руководства за создание и обеспечение работоспособности соответствующей структуры внутреннего контроля и процедур подготовки финансовой отчетности, а также оценку эффективности процедур внутреннего контроля, введенных эмитентом применительно к финансовой отчетности, по состоянию на конец предыдущего финансового года. Аудитор эмитента обязан произвести такую оценку и выпустить соответствующее заключение. Результаты оценки в соответствии с указанными правилами публикуются Советом.

Раскрытие информации эмитентами в режиме реального времени – Эмитенты обязаны оперативно и постоянно раскрывать дополнительную информацию о существенных изменениях в своем финансовом положении или деятельности, излагая ее простым и понятным языком. Эта информация может включать в себя сведения о тенденциях и их характере, а также схемы и графики, если Комиссия решит, что это отвечает требованиям интересам инвесторов и общественности.

Согласно настоящему положению Закона от Комиссии может потребоваться предложить какую-либо форму отчетности для иностранных компаний, зарегистрированных на американских биржах, с использованием существующей формы 8-K или в ином порядке. До сих пор такие компании подавали документы только по форме 6-K.

Проведение Комиссией проверки периодической отчетности — Закон требует от Комиссии проверять информацию, раскрываемую публичными компаниями (включая финансовую отчетность), ценные бумаги которых котируются на биржах или торгуются через систему NASDAQ, регулярным и систематическим образом, т.е. не менее одного раза в три года. При планировании проверок Комиссии принимает во внимание, проводил ли эмитент различные существенные пересчеты результатов своей финансовой деятельности и подвержена ли цена на его акции значительным колебаниям по сравнению с другими эмитентами. Кроме того, внимание обращается на эмитентов с крупной рыночной капитализацией, на развивающиеся компании с непропорциональным отношением цены на акции к прибыли, а также на эмитентов, деятельность которых значительным образом влияет на какой-либо существенный сектор экономики.

Учитывая, что количество публичных компаний составляет около 15 000, Комиссии предстоит проводить в среднем 5 000 проверок в год.

3. Понятие ценной бумаги в праве США

Юридическое определение «ценной бумаги» в праве США

Различия в терминологии. Традиционно принято переводить термин «ценные бумаги» на английский язык как «securitities» и соответственно использовать аналогичный обратный перевод 89 . Действительно, когда мы говорим о таких видах ценных бумаг, как акция и облигация по российскому праву и по праву США, данные понятия в целом соответствуют друг другу. Однако, термин «securities» включает множество инструментов, которые российское право ценными бумагами не считает и регулирует такие сделки с помощью гражданско-правовых договоров (например, инвестиционный контракт, сделки приобретения природных ресурсов и др.).

89

Англо-русский полный юридический словарь. М. 1993. С. 331; перевод Гражданского кодекса РФ на английский язык в журнале The Review of Central and East European Law, V. V. 21, №3 & 4, 1995, P. 323.

Ввиду того, что далеко не каждый вид ценной бумаги («securities»), установленный

законодательством США, может быть охарактеризован как ценная бумага согласно праву России, в данном разделе работы для обозначения инструментов, являющихся «securities», будет использоваться термин «американские ценные бумаги».

Определение «Американских ценных бумаг». Право США не содержит определения «ценной бумаги» через ее характерные признаки. Определения, данные в Разделе 2 (1) Закона 1933 г. и в Разделе 3 (а) (10) Закона 1934 г., представляют собой открытый перечень инструментов, включающий:

«любое оформление долга („note“); акции, включая акции, купленные корпорацией, являющейся их эмитентом („treasury stock“); обеспеченные и необеспеченные облигации; сертификат, подтверждающий право на долю или участие в любых соглашениях, направленных на получение долевой прибыли; сертификаты о дополнительном трастовом обеспечении; сертификаты о подписке и оборотные паи; инвестиционные контракты; сертификаты, подтверждающие аккумуляцию в одних руках акций различных лиц (инвесторов) на началах доверительной собственности; долевой неделимый интерес в отношении нефти, газа и других минеральных ресурсов; любого рода опционы и иные права на приобретение других американских ценных бумаг; сделка с предварительной премией; опцион или право на любую американскую ценную бумагу; депозитные сертификаты или в принципе любой интерес или участие (включая любой материальный интерес); любые сделки с предварительной премией; права участия на национальной фондовой бирже, связанные с иностранной валютой; любые интересы или инструменты, традиционно известные как американские ценные бумаги („security“), а также любые документарные подтверждения доли или участия, временные или постоянные сертификаты, чеки или гарантии прав на подписку или покупку любого из перечисленного».

Особенности правового регулирования различных видов американских ценных бумаг. Правовое регулирование акций, облигаций и иных инвестиционных эмиссионных ценных бумаг, выпускаемых акционерными обществами, осуществляется в соответствии с Законами 1933 и 1934 г., а также законами о «коммерческих корпорациях», принятыми практически во всех штатах (также называемые «корпоративными кодексами»).

В основе законодательства о «коммерческих корпорациях» большинства штатов лежит «Примерный закон о предпринимательских корпорациях» 1969 г., действующий в редакции 1994 г. (Model Business Corporations Act) 90 . Векселя, чеки, коносаменты, банковская сберегательная книжка на предъявителя и другие коммерческие ценные бумаги регулируются Законами 1933 и 1934 г., а также нормами Главы 3 Единообразного торгового кодекса США, а также законодательством штатов. Остальные виды американских ценных бумаг регулируются Законами 1933 и 1934 г. и правилами Комиссии.

90

Model Business Corporations Act Revised Through 1994 (official text). Pretence Hall Law & Business. 1994. По данным Д. Мэйси примерно сорок процентов корпораций, зарегистрированных на фондовых биржах в США, были учреждены в штате Делавэр, «Корпоративный кодекс» которого делает ставку на интересы учредителей и поэтому наиболее популярен среди корпоративной Америки. (Macey J.R. Corporate Law and Governance, A Contractual Prospective // The Journal of Corporate Law, 1993, Vol. 18, №2, P. 206—209.) О выпуске акций и других ценных бумаг см. Главы V – VI, XV «Общего корпоративного закона» штата Делавэр (General Corporation Law Annotated. P. 137—236, 516—533) at Delaware Corporation Law Annotated (1995), The Corporation Trust Company. 21^st Ed.1995

Первостепенное значение в правоприменительной практике играют определения различных видов американских ценных бумаг, содержащихся в решениях Верховного суда США, а также федеральных судов и судов штатов. Например, решениями по делам «Ландрет Тимбер Ко. против Ландрета» и «Юнайтед Хаузинг Фаундейшн Инк. против Формана» определены основные характеристики акций, включая право на дивиденд, право голоса пропорционально количеству голосующих акций, принадлежащих инвестору, оборотоспособность акций и возможность их залога 91 .

91

Landreth Timber Со. v. Landreth (U.S. 1985) и United Housing Foundation, Inc. v. Forman (421 U.S. 837. 95S. Ct. 2051,44 L. Ed. 2d 621, 1975). Также, делом «Ривз против Эрнст энд Янг» дано определение различным видам векселей. (Reves v Ernst & Young (U.S. 1990)).