Покупка и продажа бизнеса в России

Пушкина А. В.

Далее, как и следовало предполагать, обязательство не исполняется и кредитор обращает взыскание на предмет залога. Здесь возможны два пути. Первый состоит в реализации предмета залога на торгах на основании внесудебного соглашения между залогодержателем и залогодателем. Учитывая, что специализированную организацию, которая будет проводить торги, выбирают стороны, нетрудно предположить, что имущество будет продано по минимально возможной цене в другую подконтрольную покупателю компанию.

Второй, более длительный, но более надежный с правовой точки зрения путь – предъявление покупателем иска в суд по основному обязательству с одновременным обращением взыскания на предмет

залога. После получения исполнительного листа кредитор предъявляет его к исполнению в службу судебных приставов, которая выбирает специализированную организацию для проведения торгов, и имущество продается. Насколько удачно будут проведены торги и насколько лояльной будет специализированная организация – вопрос, как известно, личных контактов.

Основным достоинством этого способа является то, что согласно статье 334 ГК залогодержатель имеет преимущественное право перед другими кредиторами получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Даже при наличии других кредиторов, претендующих на активы, покупатель будет находиться в более выгодной позиции. На практике залоговые схемы вывода активов чаще всего используются для отчуждения крупных объектов недвижимости и производственного оборудования.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Полезным способом борьбы с недружественным захватом может являться возвратный лизинг, сущность которого состоит в приобретении лизингодателем в собственность соответствующего актива с последующей передачей его в лизинг продавцу (Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл).

2.5.5. Внесение продавцом имущества в уставный капитал покупателя

Выбранные для продажи активы можно передать в уставный капитал покупателя. Этот способ является достаточно распространенным в российской практике, так как внесение имущества в уставный капитал не облагается налогом на добавленную стоимость.

Как следует из ГК, федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью», акции (в акционерном обществе) и доли участия (в обществе с ограниченной ответственностью) могут оплачиваться фактически любым имуществом, в том числе недвижимостью, ценными бумагами, имущественными правами.

Имущество компании-продавца вносится в качестве вклада в уставной капитал компании, подконтрольной покупателю. Следствием этого является переход права собственности на имущество к новому юридическому лицу, а прежний собственник сохраняет лишь обязательственные права участника общества.

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

А. Малышев, ведущий аудитор группы компаний «Юрконсул»

Часто приобрести контрольный пакет в компании, на которую оформлен бизнес, представляется инвестору по ряду причин нецелесообразным. В качестве таких причин можно указать неудовлетворительное состояние учета, использование «черных» компаний для покупки у них имущества, работ, услуг, выполнение «черными» компаниями работ по договорам субподряда (особенно это практикуется в строительстве, в этом случае имеется риск доначисления налога на добавленную стоимость по покупкам, поставщики по которым не ответят на запрос налоговой инспекции в рамках встречной проверки), риск существования не отраженной в балансе кредиторской задолженности.

В отдельных случаях продавать имущество продавцу совершенно не выгодно. Например, если имущество приобретено без налога на добавленную стоимость (у лица, применяющего упрощенную систему налогообложения, или в результате приватизации), то при продаже имущества продавец должен будет начислить и уплатить его с цены имущества. В случае же внесения имущества в уставный капитал новой организации нужно лишь восстановить

ранее принятый к вычету налог на добавленную стоимость. А если его в цене имущества при покупке не было, то и восстанавливать при продаже нечего.

Принципиально для покупателя сохранить полный контроль над компанией, в которую было внесено имущество, с тем чтобы исключить нежелательное влияние продавца на управление активом. Эта задача может быть реализована или формированием определенной корпоративной структуры нового общества, или последующей уступкой акций (долей) продавца лицам, подконтрольных покупателю.

Совет директоров ОАО «Иркутскэнерго» утвердил передачу имущества «Иркутскэнерго» на сумму 19 056 351,7 млн руб. в уставный капитал 100 %-ной «дочки» ООО «Иркутская электросетевая компания». Об этом сообщил генеральный директор «Иркутскэнерго» С. Эмдин.

По мнению топ-менеджмента энергокомпании, эта модель реформирования приведет к минимальному изменению работы устойчивой компании, не нарушая ее финансовую и технологическую вертикаль. «Иркутская электросетевая компания» начнет действовать с 1 июня 2006 г. Предполагается, что ее штат на первоначальном этапе составит 20 человек (Прайм-Тасс. 2006. 3 мая).

2.5.6. Приобретение активов через биржу

Приобретение активов через биржу популярно на Западе, но для России этот способ из-за недостаточного развития фондового рынка является экзотическим.

Компания-продавец внезапно становится гиперактивным биржевым игроком и помещает свои средства в биржевые контракты и биржевые ценные бумаги. Параллельно покупатель создает ряд подконтрольных фирм-зеркал, также играющих на бирже. В процессе биржевой игры компания-продавец при неблагоприятной конъюнктуре продает контракты, фирма-зеркало покупает.

И наоборот, когда компания покупает на бирже, фирма-зеркало продает. В результате многоходовой и тщательно просчитанной биржевой игры активы компании-продавца постепенно перетекают в фирмы-зеркала, и оттуда в другие подконтрольные покупателю компании.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Спецификой российских слияний и поглощений является то, что они практически не затрагивают организованный фондовый рынок и рыночная цена акций на вторичном рынке не имеет существенного значения. Несколько российских «голубых фишек», котирующихся на фондовых биржах, в наименьшей степени могут стать объектом поглощения, даже если их рыночная стоимость существенно занижена по сравнению с потенциальной (Конина Н.Ю. Слияния и поглощения в конкурентной борьбе международных компаний).

2.6. Особенности создания и приобретения бизнеса иностранными лицами

Иностранное участие в создании хозяйственных обществ в России

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Если иностранный учредитель оплачивает свой взнос в уставный (складочный) капитал организации путем предоставления имущества, то при пересечении таможенной границы Российской Федерации организация уплачивает таможенные платежи, в том числе НДС. Однако сумму НДС можно будет принять к вычету. В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычету подлежат суммы НДС, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для свободного обращения, если товары приобретаются для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС. Налоговые вычеты, предусмотренные в статье 171 НК РФ, в данном случае производятся на основании грузовой таможенной декларации.