Покупка и продажа бизнеса в России

Пушкина А. В.

Размещение ценных бумаг, не прошедших процедуру листинга в указанных ФСФР иностранных фондовых биржах, возможно в том случае, если они в соответствии с личным законом эмитента должны предлагаться неограниченному кругу лиц и соответствовать требованиям к ликвидности и инвестиционным рискам в соответствии с приказом ФСФР от 9 февраля 2010 г. № 10–5/пз-н.

Помимо этого, предусмотрены условия обязательной регистрации проспекта иностранных ценных бумаг и обязательного учета прав на основании депозитарного договора на иностранные ценные бумаги, допущенные к обращению у депозитариев, получивших данный статус в соответствии с российским законодательством.

Особо стоит отметить необходимость предоставления

иностранным эмитентом заключения о соответствии размещения и (или) публичного обращения ценных бумаг иностранного эмитента в Российской Федерации требованиям личного закона иностранного эмитента, в котором эмитентом должно быть заявлены: перечни решений, которые уполномоченный орган эмитента и орган власти государства эмитента должны принять в связи с размещением ценных бумаг в РФ, и порядок рассмотрения споров, связанных с нарушением прав и (или) законных интересов владельцев ценных бумаг иностранного эмитента.

Иностранный капитал в банковской сфере. Законодательной основой участия иностранного капитала в российской банковской сфере помимо законодательства о хозяйственных обществах являются Федеральный закон от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)» и Федеральный закон от 02.12.1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон о банках). Согласно этим законам основные способы трансграничного участия банковских капиталов – создание представительств и дочерних обществ. Например, статья 35 Закона о банках предусматривает, что российская кредитная организация может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы и после уведомления Банка России – представительства, а также может с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации.

Основные особенности правового статуса филиалов иностранных банков и кредитных организаций с иностранными инвестициями установлены в виде дополнительных требований к их созданию, государственной регистрации и деятельности, которые определены в Законе о банках, а также в виде детализации таких требований, изложенной в положении «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций», утвержденном приказом ЦБ РФ от 07.10.1997 г. № 02–437.

Вкратце специфика правового регулирования российских представительств и филиалов иностранных банков состоит в следующем.

ЦБ РФ дает разрешения на открытие представительств на территории России в соответствии с поступившими заявками иностранным кредитным организациям, функционирующим в своей стране не менее пяти лет и хорошо зарекомендовавшим себя в банковской системе своей страны, имеющим устойчивое финансовое положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны местопребывания.

Также при принятии решения об открытии представительства иностранной кредитной организации может учитываться характер двусторонних отношений между Россией и страной происхождения кредитной организации

Разрешение выдается сроком на три года. Численность иностранного персонала представительства, как правило, не должна превышать двух человек. В случае если представительству требуется большее количество аккредитованных сотрудников, необходимость в этом должна быть обоснована в письменном заявлении на имя председателя Банка России, на основании которого принимается решение.

В выдаче разрешения на открытие (продление действия разрешения) представительства может быть отказано в случаях, если:

– не представлены необходимые документы;

– сообщены сведения, не соответствующие действительности;

– по решению Банка России.

Кроме того, разрешение на открытие представительства теряет силу, если представительство

фактически не приступило к работе в течение шести месяцев.

При изучении приказа ЦБ РФ от 07.10.1997 г. № 02–437 выяснилась очень интересная деталь, которая наверняка вызывает недоумение у всех, кому приходилось сталкиваться с этой процедурой: ЦБ РФ может отказать в выдаче/продлении разрешения на открытие представительства по своему усмотрению, «без указания причины». Автору так и не удалось найти информацию, на основании каких критериев ЦБ РФ применяется указанное положение. Возникает вопрос: не является ли данный пункт нарушением основных законодательных принципов функционирования государственных органов власти и экономических прав?

Помимо открытия филиала или представительства иностранного банка, зарубежные инвесторы могут принять участие в уставном капитале кредитных организаций – резидентов. В этом случае такие субъекты получают наименование кредитных организаций с иностранными инвестициями.

Правовое положение таких кредитных организаций также регулируется Законом о банках и положением ЦБ РФ от 23.04.1997 г. № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов»

Если верить этим документам, приобретение участия иностранных инвесторов в уставном капитале российских кредитных организаций является весьма рискованным мероприятием согласно статье 18 Закона о банках.

Это, прежде всего, существование общегосударственной квоты на участие иностранного капитала в банковской сфере.

Что немаловажно при определении квоты, учитывается также и капитал филиалов иностранных банков, а не только иностранные капиталы в кредитных организаций с иностранными инвестициями. При достижении уровня, установленного квотой, ЦБ РФ прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций филиалам иностранных банков и банкам с иностранным участием. Кроме того, прекращается и увеличение уставных капиталов российских кредитных организаций за счет иностранного капитала. В сложившейся ситуации создание филиалов и представительств иностранных банков значительно ограничивает процессы трансграничных сделок M&A для российской банковской сферы. Попытки изменения этой ситуации со стороны государства, скорее всего, не последуют, потому что данный механизм позволяет хоть в какой-то мере сохранять независимость российского банковского капитала.

Еще одна опасность – это применение реторсий.

Согласно статье 1194 ГК РФ Правительство РФ может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Фактически реторсии – это акт одного государства против другого, акт торговой войны. Реторсии – это ответные меры ограничения в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых права российских граждан и компаний ограниченны. Но их цель – не наказать иностранных лиц конкретного государства, а побудить соответствующее иностранное государство отменить дискриминационные положения в отношении российских лиц. Поэтому акт о реторсии принимается на определенный срок. Однако, помимо срочности этих мер, необходимо задуматься над их соразмерностью. В законодательстве указывается, что реторсия – «ответное ограничение», но это нельзя считать однозначным обязательством государства установить именно те ограничения в отношении иностранного капитала, которые установлены соответствующей страной в отношении российского капитала и граждан.