Покупка и продажа бизнеса в России

Пушкина А. В.

Процедура due diligence не дает покупателю гарантии того, что бизнес будет приносить заявленные продавцами доходы. Однако без проведения этой процедуры покупка бизнеса подобна «коту в мешке», и вложение средств становится чрезвычайно рискованным.

Риск внебалансовых обязательств организации. Покупатель бизнеса, совершая сделку, может провести самый тщательный правовой анализ организации, но все равно риск остается. Одним из таких ярких примеров является внезапное появление в недавно приобретенном бизнесе внебалансовых обязательств. Они не были отражены в документах организации, и ни юристы, ни аудиторы

их обнаружить не смогли. Это могут быть выданные векселя, договоры поручительства, расписки о получении на организацию денежных средств и т. д. Причем необязательно, что продавец предстанет перед нами в роли злого гения. Он может и сам не знать о них, пока ему не предъявит счет новый владелец бизнеса.

Что спасает? Спасает то, что внебалансовые обязательства обычно выданы с нарушениями законодательства, установленных процедур и правил бухгалтерского учета. Это, как правило, обязательства, связанные с превышением должностных полномочий исполнительных органов, нарушением процедуры одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Они в большинстве случаев оспоримы и могут быть разрушены в суде. Любая сделка имеет пороки. Они могут быть столь незначительными, что суд просто не обратит на них внимания, но могут быть и существенными, из-за которых обязательства прежнего владельца бизнеса могут быть аннулированы.

Прежний собственник бизнеса никуда не денется от справедливого возмещения понесенных расходов, которые лягут из-за него на нового владельца, если им не была передана вся необходимая информация по приобретаемому объекту или совершены иные противоречащие закону действия. Однако все это время и деньги. Ведь сначала приходят и требуют денежные средства с организации. Это уже потом владелец будет разбираться, кто и в чем виноват. Но судебных процессов и затрат не миновать. А любой судебный процесс может легко затянуться минимум на год. Затраты – и временные, и трудовые, и финансовые – могут стать для собственника бизнеса вполне ощутимыми.

Если организация – «пустышка» или есть явное нарушение закона в действиях прежнего владельца, то кто дает ему деньги? Ответ прост. Во-первых, большинство сделок в России – «серые», и люди привыкли видеть те или иные нарушения в своей деятельности. Так что превышением полномочий заимодавца не испугать. Во-вторых, те, кто дает денежные средства в долг, обычно умеют эти средства возвращать, иначе они очень быстро бы прогорели. Быть у таких заимодавцев должником плохо и прежнему, и новому собственнику бизнеса.

Подстраховать в этой ситуации может момент передачи денежных средств. Если они лежат до завершения сделки в банковской ячейке, сделку всегда можно отменить. Но это спасает лишь при совершении самой сделки. Еще одним недавним подарком законодателя стало сокращение срока исковой давности по ничтожным сделкам с десяти до трех лет. Многие обязательства, которые могли бы появиться у нового собственника, не будут иметь за собой государственный рычаг принудительной системы, так как срок давности по этим обязательствам давно истек.

Существует еще два варианта для покупателя. Первый – страховать свои риски по сделке. Сделка будет дороже по затратам, но скупой платит дважды. К тому же такую сделку будут еще раз проверять службы страховщика, что дает дополнительный шанс обнаружить различные

риски на стадии подготовки сделки. Второй вариант – расписка должностных лиц продавца о том, что такие долги у организации отсутствуют, а если возникнут, эти должностные лица обязуется лично по ним отвечать. Расписки надо получить от всех лиц, которые в последние три года имели право принимать от имени организации обязательства.

Необязательно называть документ распиской и писать его от руки. Он может быть оформлен в виде соглашения. Только составлять и подписывать такие документы необходимо в присутствии нотариуса, который засвидетельствует свободу выражения воли сторон. Продавцу потом будет нелегко оспорить выданную расписку, если вдруг он решит отказаться от принятых на себя обязательств.

Этот вариант оптимален для покупателя, но кабален для продавца. Кому захочется брать на себя еще не известный долг и отвечать за него потом? Учитывая то, что, продавая бизнес, собственник желает скорее получить деньги и избавится от него, его не прельщает мысль о возможной своей ответственности в будущем и привлечении к старым делам организации. Так что поиск компромисса между сторонами сделки может быть и не достигнут при жестком условии покупателя о получении им расписок.

Готовность акционерного общества к дружественному поглощению. Интересно систематизировал факторы готовности акционерного общества к дружественному поглощению (соответствие корпоративных аспектов создания и деятельности акционерных обществ законодательству) в «корпоративном оборонительном продукте» И.В. Щипков. Его методика состоит из 66 основных вопросов, ответив на которые можно определить уязвимость акционерного общества к атакам извне или его готовность к дружественному поглощению (см. табл. 5). Методика поможет продавцу подготовить общество к поглощению и обеспечит продажу бизнеса по адекватной рыночной цене.

Таблица 5. Методика определения уязвимости акционерного общества к атакам извне или готовности к дружескому поглощению[2 - См.: Корпоративные споры. 2006. № 1.]

3.2. Налоговые риски

Собственно говоря, стоит говорить не о рисках, а о налоговых последствиях сделок, направленных на приобретение бизнеса, и о способах их оптимизации.

Есть несколько способов купли-продажи бизнеса. От того, какой способ приобретения будет выбран, зависит совокупный объем налоговых платежей. Какой же из них будет нести наименьшие затраты?

Приобретение предприятия как имущественного комплекса. В соответствии со статьей 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги, и другие исключительные права. Этот способ приобретения бизнеса не самый выгодный: и процедура оформления довольно сложная, и сэкономить на налогах не удастся.

Чтобы сменить собственника предприятия в процессе подготовки к совершению сделки, придется провести инвентаризацию, получить заключение независимого аудитора, подготовить другие документы, а впоследствии регистрировать договор купли-продажи имущественного комплекса. Продажа имущественного комплекса признается реализацией и поэтому облагается налогом на добавленную стоимость.